作者︱康乐
【导读】 某电竞俱乐部打算开发一款官方APP，其中在功能模块接入电竞赛事竞猜游戏，以虚拟道具做筹码下注，用户可凭虚拟道具在APP商城兑换实物。此处涉及的法律问题是： 电竞博彩（即圈内流传的“菠菜”）是否等于赌博犯罪，二者之间的界限在哪里？
“以营利为目的”和“双向兑换”是判定电竞博彩是否涉赌的“红线”
我国《刑法》第303条： 以营利为目的， 聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
公安部、原信息产业部、原文化部、原新闻出版总署4部委联合发出的《关于规范网络游戏经营秩序查禁利用网络游戏赌博的通知》明确规定， 网络游戏服务单位不得收取或以“虚拟货币”等方式变相收取与游戏输赢相关的佣金；不得提供游戏积分交易、兑换或以“虚拟货币”等方式变相兑换现金、财物的服务。
从上述法条可知，电竞博彩不一定是赌博犯罪，区分的关键在于有无“以营利为目的”并且进行了“双向兑换”服务。所谓“以营利为目的”是指行为人实施有奖竞猜这类行为，是为了获取金钱和其他财物，比如收取佣金、以各种名义收取门票费、会员费等。
电竞博彩的基本模式是 充值——下注竞猜——兑现。 在充值环节，如果是需要付费购买虚拟道具才能参与竞猜，这就是明显的“以营利为目的”，如果无需付费，只需要用户完成一定的任务量（比如发帖、点赞、评论等），系统自动赠予该用户一定数量的虚拟道具，此类行为没有经济利益的流入，不会产生营利，只是俱乐部为了增强粉丝的粘度、提高用户对俱乐部的关注度而实施的奖励措施，不属于“以营利为目的”。在下注竞猜环节，如果俱乐部以用户输赢金额计算抽取一定比例的佣金，这种方式就是典型的“以营利为目的”。在兑现环节，如果将道具兑换成现金给用户结算提现，或者提供平台供用户之间将道具进行交易，实务中会被认定为“双向兑换”。
深入交谈中笔者发现，该电竞俱乐部还有另一番打算，将与第三方合作开发另一款专注于电竞赛事分析的APP，这款APP主要是提供大型电竞赛事的胜负分析、赔率信息及赛事即时信息等，以收取会员费及每场固定场次费的方式作为盈利渠道。那么，这种发布电竞博彩信息营利的方式是否可行？
该电竞俱乐部拟开发的另一款APP，从运营模式上分析，属于通过互联网向上网用户提供信息的服务活动。互联网信息服务分两类，一类是经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户有偿提供信息或者网页制作等服务活动；另一类是非经营性互联网信息服务，是指通过互联网向上网用户无偿提供具有公开性、共享性信息的服务活动。我国对经营性互联网信息服务实行许可制度；对非经营性互联网信息服务实行备案制度。
笔者认为，电竞俱乐部拟开发的第二款APP如果仅是提供电竞赛事信息，没有利用发布的信息去引诱用户投注博彩，也没有为其他第三方博彩公司代理投注、发布广告，不足以构成赌博罪。但是，俱乐部在未取得经营许可证的前提下，擅自从事经营性互联网信息服务，会面临被相关主管部门行政处罚的风险。再者，国务院颁布的《互联网信息服务管理办法》（中华人民共和国国务院令第588号）第4条第2款明确规定，未取得许可或者未履行备案手续的，不得从事互联网信息服务。就是说，如果未取得许可非法经营互联网信息服务，达到刑事案件立案追诉标准的，可能会以非法经营罪追究刑事责任。
最后，我们进入话题的敏感区。最近，某电竞俱乐部因为涉嫌买外围被英雄联盟LMS赛区永久除名，那么，买外围达到什么程度会构成犯罪？如果选手利用担任平台主播机会在直播间“菠菜”，达到什么标准会被认定为聚众赌博？
如果是电竞选手自身参与外围，没有组织其他人参与也没有发展下线或作代理，这只是其个人行为，既不涉及犯罪也与俱乐部无关。如果是俱乐部集体参与外围，同时打假赛配合演技，由于我国刑法没有规定赌博罪和开设赌场罪是单位犯罪，根据相关司法解释的规定，公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律未规定追究单位的刑事责任，对组织、策划、实施该危害社会行为的人依法追究刑事责任。
以营利为目的，具有下列情形之一的，属于“聚众赌博”：1、组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；2、组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；3、组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；4、组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。俱乐部集体买外围或者主播在直播间“菠菜”达到以上数额标准的，可能会构成赌博罪。
作者：康乐律师 专注网游和电竞的法律实务研究，担任多名主播、电竞选手的私人法律顾问，为独立游戏工作室和电竞俱乐部提供专项法律服务，解决经纪合同、劳动合同、著作权、不正当竞争等纠纷。
大学的时候跟宿友一起玩过第五人格，闲置了一段时间之后现在又开始了，最近就很喜欢看第五人格的直播，前几天LOL的战斗之夜都在排队玩，我对象已经预感到了会很多人，一进去果然，前面排队5万人！
我正想说还是老老实实排队吧，我对象一脸神秘的笑笑，接着他竟然开始开起了电视，说你不是想看第五人格么，按了几下遥控器，我看到电视上出现了网易“CC直播”的LOGO，紧接着就出现了我最着迷的第五人格！我的对象怎么这么贴心~~
不过，经过我的拷问，他还是乖乖把自己的方法招供了——这是他另外下载的免费电视软件，知道我爱看游戏直播，最近各种游戏都在准备秋季赛吧，使用好的软件看比赛直播的时候才会事半功倍，所以他早早就给我备好了2个电视APP：
小鹰直播
专门分类出了第五人格相关视频、直播，还有王者荣耀、绝地求生、英雄联盟的分类，里面有大神直播，也有新菜鸟，看着气不打一处来，而且用电视看比手机看要爽的多，不光可以看游戏直播，还可以看普通频道，央视卫视这些，一些大火的综艺，经典的电视剧，里面也都能看到，是个全能的软件。
CC直播
第五人格是网易旗下的，看直播看比赛就肯定少不了网易官方的CC直播了，网易旗下的游戏都能在里面找到直播，用这个软件在电视上看直播，享受度超高，有些主播人菜瘾大喜欢溜人，又气又搞笑。
看着他态度尚可，我正打算放过他，不过他脸上那一丝嘚瑟的表情又出卖了一切——肯定还有问题没交代！又是一番逼供，他终于拿出了一个叫美家市场的应用商店，说自己都是在哪里找的，里面的好多都是免费无广告的，体验感丝毫不差那些要会员的软件，播放也很顺畅。如果我不满意，他还准备再找再换一下。
突然好感动啊呜呜~、
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